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《非深圳户籍劳动者养老保险状况调研项目分析报告》完整版之五  

2015-02-07 16:39:36|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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位将来彻底摆脱不按照法律规定购买养老保险的责任。谨慎的用人单位还会要求劳动者定期提供正在其他地区维持职工养老保险关系的证据(其他地区的职工养老保险缴费单),以免“赔了夫人又折兵”,因为用人单位负有自行申报按时足额缴纳社会保险费的法定责任,劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。用人单位与劳动者约定用人单位将本应由向社会保险经办机构缴纳那笔费用迳付劳动者,而不向社会保险经办机构缴纳社会保险费的行为实际上是无效的,除非劳动者在其他地区已经有一份职工养老保险。据我们工作中观察和统计,劳动者因为这个因素与用人单位签署放弃协议的情形在放弃购买中的占比在增加。

(3)非户籍员工误解养老保险制度,因其在老家购买了居民养老保险,故放弃在深圳购买职工养老保险。这种放弃,自2013年实施细则公布后,也可能是深圳政策导向的结果,上文我们已经对这种导向提出了质疑,这里不再赘述。我们认为,应当再次提醒非深圳户籍员工,确实不应当同时既购买居民养老保险又购买职工养老保险,但劳动关系存续期间(就业期间)应当维持的是职工养老保险而不是居民养老保险。

(4)非户籍员工因为不愿意减少现时工资收入,确实主动要求放弃购买养老保险。这样的放弃,说明工资待遇可能仍然较低,为了现时生活所需,只能无奈主动放弃。

(5)另外一种非常积极的主动放弃则充分说明部分劳动者对养老保险制度的了解程度有效及将来生活没有任何想象和预期。我们开展养老保险制度讲座和咨询活动时,确实碰到过劳动者提起:既然“达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的,按月领取基本养老金”,三四十岁才开始购买养老保险也来得及,现在才二十岁上下,不着急,目前将工资全部拿到手是最重要的。这样的主动放弃实际上比例也不低。实际上,这是一种目光短浅的“放弃”,也说明我们需要继续不遗余力宣传养老保险制度的“多缴多得、长缴多得”的特点。

就非户籍劳动者放弃在深圳购买养老保险问题,我们认为,唯一的合法情形是:劳动者确实能够提供在其他地区购买职工养老保险(注意,只能是职工养老保险,不包括居民养老保险)的缴费单等证据,且用人单位将本应由其承担的养老保险费用迳付劳动者,由劳动者在其实际缴纳地自行缴纳。如果缺乏上述证据,用人单位不为劳动者缴纳养老保险,劳动者决定不购买,均属于违法选择。

(四)关于欠缴、未缴养老保险费的补缴政策

深圳2012年《条例》第四十条规定“职工认为用人单位未按照规定为其缴纳养老保险费的,应当在知道或者应当知道权利被侵害之日起两年内向市社保机构投诉、举报。投诉、举报超过两年的,市社保机构不予受理”。第五十一条则规定“本条例施行前,用人单位及其职工未按照规定缴纳养老保险费,超过法定强制追缴时效的,可以申请补缴养老保险费,并自应缴之日起按日加收万分之五的滞纳金。滞纳金分别纳入基本养老保险统筹基金和地方补充养老保险基金。”这样的规定,似乎将补缴分为法定强制补缴及协议补缴两类。但深圳上述规定,从法律依据看并不充分。且“协议补缴”政策在实践中还没有实际贯彻执行?

《社会保险法》第六十三条规定,用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。这里的“责令”,并没有直接的时效限制。社会保险制度是社会保障制度的核心组成部分,其制度目的是社会长久稳定与安全。基于长久稳定与安全的要求,用人单位与劳动者应当依法坚持不懈地履行缴纳社会保险费的义务。如上所述,缴纳社会保险费是用人单位与劳动者必须履行的强制义务。如果规定社会保险费的追缴时限,意味着只要“未缴”或“欠缴”的时间足够长,就有可能逃避缴费责任。这样的政策,与养老保险制度建立的宗旨绝对背道而驰。

我们认为,深圳的思路与做法,其所谓法律来源只能是国务院《劳动保障监察条例》,该条例第十一条规定劳动保障行政部门有权对用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况实施劳动保障监察;同时规定“违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现,也未被举报、投诉的,劳动保障行政部门不再查处。”但上述规定只能说明直接利用“劳动监察”这样的监察公权力,要求劳动监察部门以责令方式强制用人单位缴纳社会保险费的时效为两年。但该规定能否说明社会保险费只能、只应当追缴两年吗?

根据《社会保险法》规定,社会保险费征收机构并不是劳动监察部门。劳动者遇用人单位不缴纳社会保险问题,既可以向劳动保障监察机构投诉,也可以请求社会保险经办机构依法处理。社会保险费征收机构不是劳动保障监察机构,在接到劳动者补缴养老保险的处理请求后,所谓“依法处理”,意味着按照《社会保险法》的规定追缴,其追缴行动并不受《劳动保障监察条例》时效规定的约束。故社会保险费征收机构“责令限期缴纳或者补足”社会保险费的工作,并没有一个时效限制。劳动者向社会保险费征收机构提出依法处理补缴社会保险费事宜时,社会保险征收机构(目前很多地方是地税局)的追缴并不应受时效限制。深圳的“投诉、举报超过两年的,市社保机构不予受理”的规定显然“师出无名”。我们认为,即使有所谓的“法定追缴时效”一说,也仅仅适用于动用劳动监察性质的监察公权力追缴的情形,不适用于社会保险征收机构的依法追缴。

另外,我们还注意到,有些将近退休的劳动者,在要求工厂补缴时,基于自己也要缴纳由劳动者负责的那部分费用,为减少补缴成本,往往以补够十五年为限,而实际上其与用人单位的劳动关系已经超过十五年。这种有一定投机色彩的补缴,与所谓“法定追缴时效”有一定关系。既然公共机构也不按实际上存在劳动关系的期间追缴,既然超过所谓法定追缴时效的,由用人单位与劳动者决定是否申请补缴,他们双方的选择肯定带有投机色彩。但这样的补缴选择肯定不利于社会保险基金的长远稳定与安全。

实践中,还有劳动者问及补缴时的滞纳金责任如何分担。就此问题,人力资源社会保障部公布实施的“关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见”第二十条明确规定;“职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。用人单位未依法代扣代缴的,由社会保险费征收机构责令用人单位限期代缴,并自欠缴之日起向用人单位按日加收万分之五的滞纳金。用人单位不得要求职工承担滞纳金。”这个规定意味着只要该缴而不缴,所有滞纳金缴纳责任应当由用人单位承担,这样的规定,有利于加强用人单位按时缴纳社会保险及代扣代缴的意识。

就养老保险补缴问题,我们认为,深圳市对补缴年限的限制性规定违法,应当尽快修正;而既然有“协议补缴”政策,补缴年限的限制性规定修正之前,在用人单位与劳动者已经达成协议补缴的情况下,社会保险征收机构应当马上办理补缴手续,目前的规定已经有足够的操作性与执行性,以没有更具体规则为理由拒绝办理手续,纯属推诿的籍口。

(五)关于可否直接通过劳动争议仲裁或法院劳动争议处理程序要求用人单位补缴养老保险问题

深圳法院曾经有一段时间直接受理劳动者要求用人单位补缴养老保险的请求,并会在裁判文书中裁决用人单位应当为劳动者补买从何年何月何日到何年何月何日的社会保险,劳动者可以凭裁判文书要求补买社会保险,用人单位或社会保险征缴机构不配合的话,属于拒绝执行法院裁判文书的违法行为,劳动者有权要求强制执行。

我国《劳动争议调解仲裁法》虽然规定社会保险属于劳动争议,但该法规定的“劳动争议”限于用人单位与劳动者之间的争议,而社会保险费的缴纳涉及第三方社会保险征缴和经办机构,且《社会保险法》第六十三条明确规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”

最高人民法院在其“关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)”中规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予受理。”这说明单纯的补买社会保险的争议,目前还没有进入仲裁和司法机构直接审理的范围。深圳法院也取消了原来直接受理的做法。基于这样的制度背景和仲裁、司法实践,劳动者选择通过仲裁及后诉讼阶段争取购买养老保险的情况并不多,说明劳动者对目前的制度安排还是比较熟悉的。

《社会保险法》第六十三条第二款规定“用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的,社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户;并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定,书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的,社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保,签订延期缴费协议。”如此具有操作性的规定,说明行政部门接到投诉后,可以直接要求用人单


?宝德厂补缴养老保险情况:深圳宝德玩具厂的母公司,是香港宝法德企业有限公司。深圳观澜宝德玩具厂成立于80年代,为改革开放后第一批进入内地设厂的港澳商人,地址为观澜镇牛湖社区。现在根据厂内员工的说法,员工数目应在2000人左右,其中有1000人超过5年的工龄,有400人左右超过10年的工龄。且工厂里面有200对左右的夫妻,有一些工人的小孩也开始在宝德厂上班了。2001年,宝德厂为员工购买过一次养老保险,但是在交了一个月过后又全部退掉了。工厂集中为员工购买养老保险的是在2008年,但这也只是限于管理层。普通员工要买养老保险,需要申请。另外,在宝德厂有条规定,适用于部分工人,即男工在年满55周岁,女工在年满45周岁才缴纳社会养老保险。一旦到了退休年龄,就会以无法再缴纳社保为由,结束与工人的劳动关系。目前已经有数名工人退休,他们已经在工厂工作近20年。他们在社保部门申请延缴养老保险,每月要交个人和单位的缴费共上千元。所以部分退休工人还在其他工厂打工以缴纳这笔费用。

近年不断有工友面临退休,这些都是在工厂工作15年以上,但养老保险只从08年开始购买的。工人们担心自己退休后的保障,于2013年4月第一次发出有380人签名的举报信,要求社保部门责令工厂为员工补缴入职以来的养老保险。该信邮寄给深圳市人力资源和社会保障局,以及龙华分局,深圳市总工会,深圳市人大常委等,但举报信发出过后社保站的人只是电话询问就再没有下文。2013年7月,工人代表发出集体谈判邀约,正式发出与工厂谈判的信函,但公司一直未处理。2013年8月8日,全厂罢工一天,争取到与厂方的谈判。8月中旬,经过与厂方的一轮谈判,厂方发出书面申明称,愿意按照法律规定操作。但目前相关征缴部门称没有操作性规定,暂不办理“协议补缴”。而深圳市“协议补缴”的操作性规定迟迟不出台,宝德厂的工友只能一直等待。

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